MovimientoC40 || Las Tradiciones del Common Law y del Derecho Civil

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La mayoría de las naciones hoy siguen una de dos principales corrientes jurídicas: el common law o el derecho civil. El common law (derecho consetudinario) surgió en Inglaterra durante la Edad Media y se aplicó en las colonias occidentales de los continentes. El common law se desarrolló en la Europa continental al mismo tiempo y se aplicó en las colonias de potencias imperialistas europeas como España y Portugal. El derecho civil también fue adoptado en los siglos XIX y XX por países que a menudo poseían diferentes modalidades jurídicas, como Rusia y Japón, que buscaban convertir sus sistemas jurídicos en una forma de ganar poder económico y político comparable al de las naciones y estados de Europa occidental.

Para una familia americana con la tecnología y el proceso de nuestro sistema jurídico, que se basa en el derecho consuetudinario inglés, los sistemas de derecho civil pueden resultar desconocidos y confusos. Aunque Inglaterra tuvo muchos antecedentes culturales relacionados con la fiesta de Euforia en la Edad Media, su teoría jurídica se desarrolló de manera diferente a la del continente en lo que respecta a una serie de razones históricas, y una de las formas más fundamentales en que se desarrolló fue el establecimiento de decisiones éticas como base del derecho consuetudinario y decisiones legislativas como base del derecho civil. Antes de analizar la historia, examinemos primero qué significa esto. El derecho consuetudinario generalmente no está codificado. Esto significa que no hay una compilación completa de leyes y estatutos. Si bien el derecho consuetudinario se basa en algunos estatutos dispersos, que son decisiones legislativas, se basa en gran medida en precedentes, es decir, las decisiones que ya se han tomado en algunos casos. Estos antecedentes se mantienen a lo largo del tiempo a través de los dictámenes de los tribunales, así como también se documentan históricamente en colecciones de jurisprudencia conocidas como libros de leyes y sentencias. Los antecedentes que se aplican en la decisión de cada nuevo caso son determinados por el juez de primera instancia. Como resultado, los jueces tienen un papel enorme en la configuración del derecho americano y del derecho consuetudinario. El derecho consuetudinario funciona como un sistema contencioso, una contienda entre dos partes opuestas ante un juez que decide. Un número de personas acusadas sin intervención legal decide sobre los hechos del caso. El juez determina entonces la sentencia correspondiente basándose en el veredicto del acusado.

El derecho civil, en cambio, está codificado. Los países con sistemas de derecho civil tienen códigos legales integrales y continuamente actualizados que especifican todos los asuntos que pueden ser objeto de litigio ante un tribunal, el procedimiento aplicable y el castigo apropiado para cada delito. Dichos códigos se diferencian entre diferentes categorías de derecho: el derecho sustantivo establece qué actos están sujetos a la ejecución penal formal, el derecho penal establece cómo determinar si un acto concreto constituye un acto penal formal, y el derecho penal establece la pena aplicable. En un sistema de derecho civil, la función del juez es establecer los hechos del caso y aplicar las penas del código aplicable. Aunque el juez a menudo analiza los cambios formales, investiga el asunto y decide sobre el caso, trabaja con un modelo establecido por un conjunto completo y codificado de leyes. La decisión del juez es, en consecuencia, menos eficaz a la hora de dar forma a la ley civil que las decisiones de los legisladores y los académicos de derecho que redactan e interpretan los códigos.

Las siguientes secciones exploran los fundamentos históricos de estas diferencias.

Mosaico del emperador Justiniano I, siglo VI d. C., Basílica de San Vitale, Rávena, Italia.

Desarrollo histórico del derecho civil

El término derecho civil deriva del latín ius civile, la ley aplicable a todos los cives o ciudadanos romanos. Sus orígenes y modelo se encuentran en la monumental recopilación de derecho romano encargada por el emperador Justiniano en el siglo VI d. C. Si bien esta recopilación se perdió para Occidente a las pocas décadas de su creación, fue redescubierta y se convirtió en la base de la enseñanza jurídica en la Italia del siglo XI y en el siglo XVI llegó a conocerse como Corpus iuris civilis. Las generaciones posteriores de juristas de toda Europa adaptaron los principios del antiguo derecho romano en el Corpus iuris civilis a las necesidades contemporáneas. Los eruditos medievales del derecho de la iglesia católica, o derecho canónico, también se vieron influenciados por la erudición del derecho romano, ya que recopilaron las fuentes jurídicas religiosas existentes en su propio sistema integral de derecho y gobierno para la Iglesia, una institución central para la cultura, la política y la educación superior medievales. A fines de la Edad Media, estas dos leyes, civil y canónica, se enseñaban en la mayoría de las universidades y formaban la base de un cuerpo compartido de pensamiento jurídico común a la mayor parte de Europa. El nacimiento y la evolución de la tradición del derecho civil medieval, basada en el derecho romano, fue, pues, parte integral del desarrollo jurídico europeo. Ofrecía un conjunto de principios y normas jurídicas dotadas de la autoridad de la antigua Roma y de siglos de juristas distinguidos, y ofrecía la posibilidad de un código jurídico integral que proporcionara derecho sustantivo y procesal para todas las situaciones.

A medida que el derecho civil se fue poniendo en práctica en toda Europa, el papel de la costumbre local como fuente de derecho se hizo cada vez más importante, en particular a medida que los estados europeos en crecimiento buscaban unificar y organizar sus sistemas jurídicos individuales. A lo largo de la Edad Moderna, este deseo generó intentos académicos de sistematizar disposiciones jurídicas dispersas y dispares y leyes consuetudinarias locales y armonizarlas con los principios racionales del derecho civil y el derecho natural. Un ejemplo emblemático de estos intentos es la obra del jurista holandés Hugo Grotius de 1631, Introducción a la jurisprudencia holandesa, que sintetizó el derecho romano y el derecho consuetudinario holandés en un todo coherente. En el siglo XVIII, las aspiraciones reformistas de los gobernantes de la Ilustración se alinearon con el deseo de los juristas de racionalizar la ley para producir códigos legales integrales y sistemáticos, incluidos el Código de José II de Austria de 1786 y el Código Civil Completo de 1811, el Código Territorial Completo de Prusia de 1794 y el Código Civil de Francia (conocido como el Código Napoleónico) de 1804. Dichos códigos, moldeados por la tradición del derecho romano, son los modelos de los sistemas de derecho civil actuales.

La Carta Magna, emitida originalmente en el año 1215, fue confirmada como ley por primera vez en 1225. Este ejemplar de 1297, algunas de cuyas cláusulas aún son estatutos en Inglaterra hoy en día, fue emitido por Eduardo I. Archivos Nacionales, Washington, DC.

El common law inglés surgió de los poderes cambiantes y centralizadores del rey durante la Edad Media. Después de la conquista normanda en 1066, los reyes medievales comenzaron a consolidar el poder y a establecer nuevas instituciones de autoridad real y justicia. Las nuevas formas de acción legal establecidas por la corona funcionaban a través de un sistema de órdenes reales, cada una de las cuales proporcionaba un remedio específico para un mal específico. El sistema de órdenes reales se volvió tan formalizado que las leyes que los tribunales podían aplicar con base en este sistema a menudo eran demasiado rígidas para lograr una justicia adecuada. En estos casos, se debía hacer una apelación adicional a la justicia directamente al rey. Esta dificultad dio origen a un nuevo tipo de tribunal, el tribunal de equidad, también conocido como tribunal de cancillería porque era el tribunal del canciller del rey. Los tribunales de equidad estaban autorizados a aplicar principios de equidad basados en muchas fuentes (como el derecho romano y el derecho natural) en lugar de aplicar solo el common law, para lograr un resultado justo.

Los tribunales de justicia y los tribunales de equidad funcionaron por separado hasta que se abolió el sistema de órdenes judiciales a mediados del siglo XIX. Sin embargo, incluso hoy en día, algunos estados de los EE. UU. mantienen tribunales de equidad separados. Asimismo, ciertos tipos de órdenes judiciales, como las órdenes de arresto y las citaciones, todavía existen en la práctica moderna del derecho consuetudinario. Un ejemplo es el recurso de hábeas corpus, que protege al individuo de una detención ilegal. Originalmente una orden del rey obtenida por un prisionero o en su nombre, un recurso de hábeas corpus convocaba al prisionero a un tribunal para determinar si estaba siendo detenido en virtud de una autoridad legítima. El hábeas corpus se desarrolló durante el mismo período en que se produjo la Carta Magna de 1215, o Gran Carta, que declaró ciertas libertades individuales, una de las más famosas siendo que un hombre libre no podía ser encarcelado o castigado sin el juicio de sus pares según la ley del país, estableciendo así el derecho a un juicio por jurado.

En la Edad Media, el common law en Inglaterra coexistió, como lo hizo el derecho civil en otros países, con otros sistemas jurídicos. Los tribunales eclesiásticos aplicaban el derecho canónico, los tribunales urbanos y rurales aplicaban el derecho consuetudinario local, los tribunales de la Cancillería y marítimos aplicaban el derecho romano. Recién en el siglo XVII el common law triunfó sobre las demás leyes, cuando el Parlamento estableció un control permanente del poder del rey inglés y reivindicó el derecho a definir el common law y declarar que otras leyes eran subsidiarias de él. Esta evolución de una cultura jurídica nacional en Inglaterra fue contemporánea con el desarrollo de los sistemas jurídicos nacionales en los países de derecho civil durante el período moderno temprano. Pero mientras los humanistas jurídicos y los estudiosos de la Ilustración en el continente buscaban la tradición compartida del derecho civil, así como la legislación y la costumbre nacionales, los juristas ingleses de esta época se enorgullecían de la singularidad de las costumbres e instituciones jurídicas inglesas. Ese orgullo, tal vez mezclado con la envidia inspirada por el movimiento europeo contemporáneo hacia la codificación, dio como resultado el primer tratado sistemático y analítico sobre el common law inglés: Commentaries on the Laws of England (Comentarios sobre las leyes de Inglaterra) de William Blackstone (1723-1780). En el derecho estadounidense, la obra de Blackstone funciona ahora como la fuente definitiva de precedentes de derecho consuetudinario anteriores a la existencia de los Estados Unidos.

Influencias del derecho civil en el derecho estadounidense

El sistema jurídico estadounidense se mantiene firmemente dentro de la tradición del derecho consuetudinario traído a las colonias norteamericanas desde Inglaterra. Sin embargo, es posible encontrar rastros de la tradición del derecho civil y su importancia en el hemisferio en las tradiciones jurídicas estatales de todo Estados Unidos. El ejemplo más destacado es el de Luisiana, donde el derecho estatal se basa en el derecho civil como resultado de la historia de Luisiana como territorio francés y español antes de su compra a Francia en 1803. Muchos de los estados del suroeste reflejan rastros de la influencia del derecho civil en sus constituciones y códigos estatales a partir de su herencia jurídica temprana como territorios de la España colonial y México. California, por ejemplo, tiene un código civil estatal organizado en secciones que reflejan las categorías tradicionales del derecho civil romano relativas a personas, cosas y acciones; sin embargo, la ley contenida en el código de California es en su mayoría derecho consuetudinario.

Sir William Blackstone, 1774, por Thomas Gainsborough. Óleo sobre lienzo. Colección Tate, Londres.

Sir William Blackstone, 1774, por Thomas Gainsborough. Óleo sobre lienzo. Colección Tate, Londres.Y si bien Blackstone prevalece como la principal fuente de precedentes preamericanos en el derecho, es interesante observar que todavía hay lugar para la influencia del derecho civil romano en la tradición jurídica estadounidense. Los padres fundadores y sus contemporáneos educados en derecho no sólo conocían la obra de juristas ingleses como Blackstone, sino también la de los grandes juristas y teóricos del derecho civil. Thomas Jefferson, por ejemplo, poseía varias ediciones de la Institución de Justiniano y elogió la primera edición traducida a Estados Unidos, de 1812, con sus notas y anotaciones sobre los paralelismos con el derecho inglés, por su utilidad para los abogados estadounidenses. De hecho, un ejemplo famoso de su uso es el caso Pierson v. Post de 1805, en el que un juez de Nueva York, al decidir sobre un caso que involucraba una disputa de propiedad entre dos cazadores por un zorro, citó un principio de derecho romano sobre la naturaleza y posesión de animales salvajes de la Institución como precedente para su decisión. Hoy, Pierson v. Post es a menudo uno de los primeros casos de derecho de propiedad que se enseñan a los estudiantes de derecho estadounidenses. El caso Estados Unidos contra Robbins, que se presentó en California en 1925 ante la Corte Suprema y abrió el camino a las leyes de propiedad comunitaria modernas del estado, se basó en un concepto de propiedad comunitaria que California heredó no del derecho consuetudinario inglés, sino de las costumbres jurídicas de la España visigoda que databan del siglo V d. C. Casos como estos iluminan la rica historia que une y divide las tradiciones del derecho civil y del derecho consuetudinario y son un recordatorio fascinante de los orígenes antiguos del derecho moderno.

Un mapa mundial que muestra actualmente los países que tienen un sistema de derecho civil (azul claro), los países que tienen un sistema de derecho consuetudinario (verde) y los países que tienen ambos (naranja).

Glosario

Derecho canónico: el conjunto de leyes que rigen la Iglesia católica y sus miembros, derivadas de los decretos y reglas (“cánones”) hechos por el papa y los concilios eclesiásticos.

Derecho civil: el sistema de derecho que surgió en Europa continental a principios de la Edad Media y se basa en el derecho codificado extraído de la legislación y la costumbre nacionales, así como del antiguo derecho romano.

Código: la colección de leyes de un país o leyes relacionadas con un tema en particular.

Codificación: el proceso de compilar y sistematizar leyes en un código.

Derecho consuetudinario (Common Law): el sistema de derecho que surgió en Inglaterra a principios de la Edad Media y se basa en la jurisprudencia y los precedentes en lugar del derecho codificado.

Corpus iuris civilis: significa “conjunto de leyes civiles”, el nombre dado a la compilación del derecho romano ordenada por el emperador bizantino Justiniano I en 529 d. C.

Equidad: en la tradición del derecho consuetudinario inglés, un conjunto de principios legales que surgieron para complementar el derecho consuetudinario cuando las reglas estrictas de su aplicación limitarían o impedirían un resultado justo. Precedente: decisión judicial en un caso judicial que puede servir como ejemplo autorizado en casos similares futuros.

Mandato: orden escrita formal de una autoridad judicial o administrativa que ordena una forma de acción legal. Originalmente, los mandatos eran órdenes reales de la corte del rey inglés.

Anuarios/informes: recopilaciones de casos judiciales de derecho consuetudinario y opiniones judiciales registradas y organizadas por año. Los anuarios fueron las primeras ediciones compiladas en Inglaterra desde mediados del siglo XIII hasta 1535, cuando fueron reemplazados por ediciones impresas y encuadernadas oficialmente llamadas Informes.

Bibliografía seleccionada/Lecturas adicionales

—J.H. Baker, An Introduction to English Legal History (Londres, 2002).

—Manlio Bellomo, The Common Legal Past of Europe 1000-1800 (Washington DC, 1995).

—Alan Cromartie, The Constitutionalist Revolution: An Essay on the History of England, 1450-1642 (Cambridge, 2006).

—Joseph Dainow, “The Civil Law and the Common Law: Some Points of Comparison”, American Journal of Comparative Law, volumen 15, número 3 (1966-7), págs. 419-35.

—S.F.C. Milsom, Historical Foundations of the Common Law (Londres, 1981).

—Peter Stein, Roman Law in European History (Cambridge, 1999).

—R.C. Van Caenegem, The Birth of the English Common Law (Cambridge, 1988).

Justiniano I – Instituciones (Venecia, 1478)

Instituciones

Las Instituciones, una de las cuatro partes de la monumental compilación del siglo VI del derecho romano que realizó el emperador Justiniano, se crearon como libro de texto para estudiantes de derecho. Se han mantenido como un recurso para los eruditos legales durante siglos porque ofrecen un resumen más racional y conciso de los conceptos principales del derecho romano que el Digesto, mucho más extenso. El detalle iluminado de esta edición impresa temprana resalta las primeras líneas de las Instituciones: “La majestad imperial no solo debe ser embellecida con armas, sino también fortificada con leyes para que los tiempos de guerra y de paz puedan ser regulados correctamente”. Numerosas notas y marcas marginales reflejan su uso por parte de estudiantes y eruditos.

“Ferae igitur bestiae, et volucres, et pisces, et omnia animalia, quae mari, coelo, et terra nascuntur, simul atque ab aliquo capta fuerint, jure gentium sta tim illius esse incipiunt: quod enim ante nullius est id naturali ratione occupanti conceditur: nec interest feras bestias et volucres utrum in suo fundo quis capiat, an in alieno.”

Incluso en la cultura del common law moderno, las Instituciones y otras fuentes importantes del derecho civil pueden aparecer como precedentes en la jurisprudencia. Un caso clásico que todavía se enseña a los estudiantes de derecho estadounidenses hoy en día es el caso de derecho de propiedad de 1805 de Pierson v. Post. En el centro del caso se encontraba una disputa de caza en la que el acusado mató y se llevó de un terreno público, a la vista del demandante, un zorro que el demandante había estado cazando activamente con sus perros durante algún tiempo. Al decidir a favor del acusado, la Corte Suprema de Nueva York citó el Libro II, Título 1, Sección 12, de las Instituciones como precedente para su conclusión de que “la caza por sí sola no otorga ningún derecho de propiedad sobre animales ferae naturae (salvajes por naturaleza), que solo pueden adquirirse mediante la posesión”.

La cita original, que define el derecho a la propiedad de los animales salvajes, se puede encontrar en este detalle del texto de la edición de los Institutos de 1478 cerca del final del bloque de texto central de la página, justo debajo de la manícula dibujada con tinta (la mano que señala): “Ferae igitur bestiae, et volucres, et pisces, et omnia animalia, quae mari, coelo, et terra nascuntur, simul atque ab aliquo capta fuerint, jure gentium sta tim illius esse incipiunt: quod enim ante nullius est id naturali ratione occupanti conceditur: nec interest feras bestias et volucres utrum in suo fundo quis capiat, an in alieno.”

Al examinar este detalle del texto con atención, también se puede ver que el tenue garabato de tinta justo a la izquierda del pasaje es una figura humana con lo que parece ser un halcón, una ave de rapiña salvaje, volando por encima, presumiblemente el trabajo de un antiguo estudiante de derecho que buscaba un momento de diversión de sus estudios.

Thomas Cooper – La Institución de Justiniano (Filadelfia, 1812)

La Institución de Justiniano

Esta es una página de la primera edición estadounidense de la Institución, traducida y anotada por Thomas Cooper, un erudito distinguido cuya larga carrera comenzó con su nombramiento por parte de Thomas Jefferson como el primer profesor de ciencias naturales y derecho en la Universidad de Virginia. Cooper envió una copia de la edición traducida a su amigo Jefferson, quien respondió: “Poseía las ediciones de Teopilo, Vinnio y Harris, pero leí sus notas y los addenda et corrigenda, y especialmente los paralelos con la ley inglesa, con gran satisfacción y edificación. Su edición será muy útil para nuestros abogados, algunos de los cuales necesitarán la traducción además de las notas”.

La página que se muestra aquí muestra la traducción del pasaje citado en Pierson v. Post: “Las bestias salvajes, las aves, los peces y todos los animales, criados ya sea en el mar, el aire o sobre la tierra, tan pronto como son capturados, se convierten, por ley de gentes, en propiedad del captor: por razón natural da al primer ocupante, lo que no tenía dueño anterior.

Sir William Blackstone – Comentarios sobre las leyes de Inglaterra (Oxford, 1765-1769)

Comentarios sobre las leyes de Inglaterra

Esta página de título pertenece a la primera edición de los Comentarios de Blackstone, considerados por algunos académicos como “el tratado jurídico más importante jamás escrito en lengua inglesa”. Publicado en cuatro volúmenes entre 1765 y 1769, fue el primer tratado sobre derecho consuetudinario que era exhaustivo, claro y accesible para un público no especializado. Como tal, no solo tuvo una gran influencia en Gran Bretaña, sino que también proporcionó gran parte de la base del derecho consuetudinario del sistema jurídico estadounidense.

Cada volumen de los Comentarios aborda un área distinta del derecho: el Libro Uno trata de “los derechos de las personas”, el Libro Dos trata de “los derechos de las cosas” (propiedad), el Libro Tres trata de “los delitos privados” (agravios y procedimiento civil) y el Libro Cuatro trata de “los delitos públicos” (delitos y procedimiento penal).

Sir William Blackstone – Comentarios sobre las leyes de Inglaterra (Oxford, 1765-1769)

Al igual que las páginas extraídas de la Institución, estas dos páginas del Libro Dos de los Comentarios de Blackstone, sobre “los derechos de las cosas”, tratan de las leyes relativas a los animales como propiedad. En el texto se puede ver cómo Blackstone compara el derecho consuetudinario inglés sobre el tema con el derecho romano, así como con las leyes contemporáneas de otras naciones.

Sir William Blackstone – Comentarios sobre las leyes de Inglaterra (Oxford, 1765-1769)

Fuente:

https://www.law.berkeley.edu/wp-content/uploads/2017/11/CommonLawCivilLawTraditions.pdf

Nota:
La traducción presentada en esta publicación se hace sin menoscabo alguno de los derechos del autor original (ver fuente). MovimientoC40 no reclama ninguna propiedad intelectual, o de cualquier otro tipo sobre el material aquí presentado. Esta publicación solo tiene carácter educativo.

Información Adicional

[1] Wikipedia – Common Law

[2] Internet Encyclopedia of Philosophy – Natural Law

[3] Wikipedia – Ius Gentium (Derecho de Gentes)

Primera Parte – Segunda Parte

[4] Diccionario panhispánico del español jurídico – Derecho de Gentes

[5] YouTube – Derecho de Gentes (Ius Gentium)

[6] YouTube – EL CONSTITUCIONALISMO EN INGLATERRA

[7] Biblioteca Histórica, Jurídica y Filosófica – Los Comentarios sobre las Leyes de Inglaterra

[8] Lonang Institute – Blackstone’s Commentaries on the Laws of England, (1765)

Versión PDF: Vol. 1 – Vol. 2 – Vol. 3 – Vol. 4

Versión Web:

Title Page, Dedication and Preface

INTRODUCTION

BOOK 1: RIGHTS OF PERSONS

BOOK 2: RIGHTS OF THINGS

BOOK 3: PRIVATE WRONGS

BOOK 4: PUBLIC WRONGS

[9] Family Guardian – Maxims of Law

Versión PDF

[10] BLACK’S LAW DICTIONARY

[11] John Locke – Two Treatises of Government

Ebglish – Español